Как обжаловать исполнительную надпись нотариуса. Пошаговая инструкция.

1. Что такое исполнительная надпись?

Исполнительная надпись нотариуса — это распоряжение нотариального органа о принудительном взыскании с должника в пользу кредитора денежных сумм или передачу или возврат имущества кредитору, совершенное на документах, подтверждающих обязательства должника. Исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом, на основании которого может быть осуществлено принудительное взыскание с должника. В основе совершения этого нотариального действия лежит факт бесспорности определенной задолженности. Таким образом, совершение исполнительной надписи — это не решение спора между кредитором и должником, а подтверждение бесспорности обязательства должника, и потому нотариус не вызывает должника, не выясняйте его возражений против требований кредитора.

Данный институт обеспечивает интересы кредитора, облегчая и ускоряя осуществления его прав при отсутствии спора со стороны должника. В то же время закон при совершении исполнительной надписи предохраняет и интересы должника, отказывая в совершении исполнительной надписи, если возникает спор, который будет решаться в суде или арбитражном суде. Если же исполнительная надпись уже совершена, то должник вправе его оспорить, подав исковое заявление в суд или арбитражный суд. При этом суд может обеспечить иск, вынеся постановление о приостановлении взыскания по исполнительной надписи. Тем не менее, нередко исполнительная надпись совершается нотариусами с нарушениями требований законодательства.

Сегодня действует Постановление Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 № 1172 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов».

Этим постановлением значительно уменьшено количество таких задолженностей:

• Взыскание задолженности по нотариально удостоверенным сделкам;
• Взыскание с физических лиц налоговой задолженности;
• Взыскание задолженности, вытекающей из отношений, связанных с авторским правом;
• Взыскание задолженности с родителей или лиц, их заменяющих, за содержание детей в учреждениях образования;
• Взыскание задолженности с родителей или лиц, их заменяющих, за содержание детей и подростков в общеобразовательных школах и профессионально-технических училищах социальной реабилитации;
• Взыскание задолженности уволенных с военной службы, после окончания сборов;
• Возврат объекта лизинга;
• Взыскание задолженности по арендной плате за пользование государственным и коммунальным имуществом;
• Взыскание по чекам.

Нотариус совершает исполнительные надписи, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями — не более одного года. Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.

В исполнительной надписи должны быть указаны:

• дата (год, месяц, число) его совершения, должность, фамилия, имя, отчество нотариуса, совершившего исполнительную надпись;
• наименование и адрес взыскателя;
• наименование, адрес, дата и место рождения должника, место работы (для граждан), номера счетов в учреждениях банков (для юридических лиц);
• срок, за который производится взыскание;
• суммы, подлежащие взысканию, или предметы, которые подлежат истребованию, в том числе пеня, проценты, если таковые подлежат к взысканию;
• размер платы, сумма государственной пошлины, уплачиваемой взыскателем, или пошлины, подлежащей взысканию с должника;
• номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована;
• Дата вступления в силу;
• срок предъявления исполнительной надписи.

Исполнительная надпись скрепляется подписью и печатью нотариуса.

Сегодня возможность совершения исполнительной надписи прямо предусмотрена ст. 18 Гражданского кодекса Украины (ГК), ст. 110 ГПК, главой 14 Закона «О нотариате», ч. 6 ст. 20 Закона Украины «О залоге» , ч. 3 ст. 33 Закона Украины «Об ипотеке», постановлением Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 № 1172 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов »(постановление Кабинета Министров Украины № 1172) и другими законодательными актами.

2. Определение юрисдикции.

Законодательно не определено, судами какой юрисдикции должны рассматриваться дела об обжаловании нотариальных действий. В то же время, ни государственный, ни частный нотариус не является субъектом властных полномочий, а потому дела об обжаловании нотариальных действий рассматриваются не в порядке административного, а в порядке гражданского судопроизводства.

Согласно п.16 Постановления пленума Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел от 1 марта 2013 № 3 «О некоторых вопросах юрисдикции общих судов и определения подсудности гражданских дел» споры по искам о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи решаются судом в порядке гражданского судопроизводства по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если одной из сторон соответствующего спора является физическое лицо.

По правилам гражданского судопроизводства как спор о праве в исковом производстве рассматриваются иски об обжаловании действий нотариуса по совершению исполнительной надписи, когда речь идет исключительно о нарушении нотариусом правил совершения соответствующей нотариального действия и при этом истцом не ставится вопрос о защите права в соответствии с положениями гражданского законодательства.

Пунктом 8 постановления пленума Высшего хозяйственного суда Украины от 24 октября 2011 № 10 «О некоторых вопросах подведомственности и подсудности дел хозяйственным судам» предусмотрено, что споры между должниками и взыскателями, а также споры по искам других лиц, прав и интересов которых касаются нотариальные действия или акты, в том числе о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи, решаются хозяйственным судом по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если субъектный состав сторон соответствующего спора соответствует требованиям ст. 1 ХПК. При этом нотариус не может быть ответчиком в хозяйственном процессе, а привлекается к участию в нем в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

3. Определение подсудности

ГПК определяет подсудность дел о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежащей исполнению или о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса — по месту ее исполнения в соответствии с ч. 12 ст. 110 ГПК. Место выполнения решения определено ст. 20 Закона Украины от 21 апреля 1999 года № 606-XIV «Об исполнительном производстве».

4. Субъектный состав участников правоотношений

Споры между должниками и взыскателями, а также споры по искам других лиц, прав и интересов которых касаются нотариальные действия или акт, в том числе о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи решаются судом в порядке гражданского судопроизводства по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если одной из сторон соответствующего спора является физическое лицо. По правилам гражданского судопроизводства как спор о праве в исковом производстве рассматриваются иски об обжаловании действий нотариуса по совершению исполнительной надписи, когда речь идет исключительно о нарушении нотариусом правил совершения соответствующего нотариального действия и при этом истцом не ставится вопрос о защите права в соответствии с положениями гражданского законодательства (п.16 Постановления ВССУ №3).

Из приведенного можно сделать вывод, что нотариус может быть ответчиком по делам этой категории только в случае обжалования отказа от совершения нотариального действия или процедуры ее совершения. При этом такие требования к нотариусу подлежат рассмотрению в исковом производстве по правилам гражданского судопроизводства как спор о праве.

В случае подачи иска по обжалованию нотариального действия по основаниям несоблюдения частным нотариусом требований действующего законодательства при их совершении ответчиком будет сам частный нотариус.

В случае предъявления указанных исковых требований к государственному нотариусу ответчиком будет соответствующая государственная нотариальная контора. Это обусловлено тем, что государственный нотариус, кроме общего статуса нотариуса, также имеет особый статус — работника юридического лица, то есть государственной нотариальной конторы.

Итак, дела по спорам об обжаловании совершенных нотариусами исполнительных надписей (о признании совершенной нотариусом исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, или о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса) должны рассматриваться судами по искам должников к взыскателям.

Ответчиком по таким делам является лицо, в пользу которого была совершена исполнительная надпись, которой было нарушено право истца.

Иначе говоря, гражданская ответственность за незаконно совершенную исполнительную надпись возлагается не на нотариуса, а на лицо, которое обращалось за исполнительной надписью.

Сам же нотариус может привлекаться судами в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика.

5. Влияние и применение исковой давности

Действующим ГПК и другими нормативно-правовым актами специальные сроки для рассмотрения дел этой категории не определены, что означает применение к этим правоотношениям общих сроков. Таким образом, возможность реализации права на обращение с иском об обжаловании нотариального действия или отказе в его совершении ограничено общим сроком исковой давности, который определяется в ст. 257 ГК и составляет три года.

Течение срока на подачу такого искового заявления начинается со дня, следующего за тем, когда истцу стало известно о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении такого действия.

6. Определение стратегии и способа защиты

Совершая исполнительную надпись, нотариус не рассматривает спор о праве. Исполнительная надпись совершается исключительно по документально оформленным требованиям, изложенным в Перечне документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, только при наличии всех условий, предусмотренных Законом «О нотариате». Бесспорность требований определяется не нотариусом или взыскателем, а в соответствии с Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов. Нотариус лишь проверяет бесспорность задолженности по предоставленным документам.

В случае совершения исполнительной надписи при отсутствии доказательств, подтверждающих факт бесспорной задолженности, такая исполнительная надпись должна признаваться такой, что не подлежит исполнению.

Одной из объективных причин оспаривания исполнительных надписей является поверхностный подход нотариуса к решению вопроса о возможности совершения исполнительной надписи в каждом конкретном случае. Без внимания нотариуса часто остается то, что взыскатели, обращаясь за совершением исполнительной надписи, необоснованно завышают суммы своих требований, включая в их состав все санкции, комиссии, вознаграждения или обращаются о взыскании спорного долга.

Поэтому судами при рассмотрении таких дел учитываются предъявленные банками расчеты задолженности по кредитным договорам, суммы, указанные в письменных требованиях и исполнительной надписи нотариуса, выясняются все обстоятельства по делу, в частности числиться ли за должником сумма долга.

Одним из проблемных вопросов при рассмотрении указанных дел является установление бесспорности задолженности, которая взымается на основании исполнительной надписи нотариуса.

Следует помнить, что нотариус при совершении исполнительной надписи не устанавливает права и обязанности участников правоотношений, а проверяет бесспорность задолженности в контексте наличия документов с учетом положений Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке.

Согласно п. 1 постановления Кабинета Министров Украины № 1172 для получения исполнительной надписи для взыскания задолженности по нотариально удостоверенным сделкам подаются, в частности, оригинал нотариально удостоверенной сделки; документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и устанавливающие просрочку исполнения обязательства.

Надлежащими доказательствами, которые бы подтверждали наличие или отсутствие задолженности, а также устанавливали бы размер задолженности, могут быть первичные документы, оформленные в соответствии с требованиями ст. 9 Закона Украины от 16 июля 1999 года № 996-XIV «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности».

Исполнительная надпись на договоре ипотеки / залога может быть совершена только в случае, когда требования кредитора является бесспорным и с момента возникновения права на внесудебное решение спора прошло не более трех лет (срок исковой давности). При этом сам факт подачи нотариусу возражений должника или ипотекодержателя / залогодателя по обязательству, обеспеченному ипотекой / залогом, а также наличие судебного дела о взыскании кредитной задолженности свидетельствует о наличии спора между кредитором / залогодержателем и залогодателем. В связи с этим совершение нотариусом исполнительной надписи может служить основанием для ее обжалования.

Другим проблемным вопросом, является факт подтверждения надлежащего вручения должнику уведомления о необходимости погашения задолженности.

Письменное требование банка должнику должно направляться способом, предусмотренным договором. При этом действующее законодательство не устанавливает обязанности банка, кредитора проверять фактическое местонахождение или место жительства должника / ипотекодателя и его розыск. Это означает, что кредитор должен направить должнику письменное уведомление о начале обращения взыскания на предмет ипотеки или сообщение о необходимости исполнения обязательства по адресу, указанному в договоре кредита / ипотеки.

7. Оплата судебного сбора

Закон Украины от 8 июля 2011 «О судебном сборе» не выделил дела об обжаловании нотариальных действий или отказе в их совершении в отдельную категорию. В большинстве случаев, истцы уплачивают судебный сбор как с неимущественного спора.

Материалы большинства изученных дел свидетельствуют об уплате истцами судебного сбора как с неимущественного спора.

В случаях, когда представленные исковые заявления не соответствуют требованиям статей 119, 120 ГПК и во время их представления не оплачен судебный сбор, государственная пошлина, судьям следует выносить решения в соответствии со ст. 121 ГПК об оставлении таких заявлений без движения и требовать от истцов устранения недостатков.

В случаях, когда не оплачен судебный сбор, суды выносят решения в соответствии со ст. 121 ГПК об оставлении таких заявлений без движения с требованием от истцов устранения недостатков.

8. Особенности оспаривания исполнительной надписи?

Обжаловать совершение исполнительной надписи можно в порядке искового производства в суде общей юрисдикции. Если должник-субъект предпринимательской деятельности или юридическое лицо — в хозяйственом суде. При этом, ответчиком должен выступать именно взыскатель (банк), а не нотариус. Нотариус может быть привлечен в качестве третьей стороны, не предъявляет самостоятельных требований.

Важно также правильно сформулировать свои исковые требования, а именно: «признать исполнительную надпись такой, что не подлежит исполнению». Если формулировка будет другой ( «признать исполнительную надпись недействительной», «отменить исполнительную надпись» и т.д. и т.п.), в удовлетворении иска может быть отказано.

Основаниями для обжалования является как нарушение процедуры совершения исполнительной надписи, так и неправомерность требований кредитора.

Часто нотариусы поверхностно подходят к решению вопроса о возможности совершения исполнительной надписи. Без внимания нотариуса часто остается то, что взыскатели, обращаясь за совершением исполнительной надписи, необоснованно завышают суммы своих требований, включая в их состав все санкции, комиссии, вознаграждения или обращаются о взыскании спорного долга.

Очень часто различаются суммы в письменном требовании к должнику и в исполнительной надписи нотариуса. Сумма в исполнительной надписи, как правило, больше за счет того, что банк успевает начислить новые санкции. Однако, если в письменном требовании должнику сообщено, что при совершении надписи сумма задолженности может будет увеличена с учетом начисления процентов и штрафных санкций, суды, как правило, принимают это как подтверждение бесспорности суммы требований.

Исполнительная надпись может быть совершенным только в случае, когда требования кредитора являются безоговорочными и бесспорными. При этом, если должник подал кредитору свои возражения относительно суммы долга, или есть судебный спор о взыскании задолженности, требования банка считать бесспорными нельзя.

Еще одним основанием для признания исполнительной надписи такой, что не подлежит исполнению, является ненадлежащий способ, которым должник был уведомлен о требовании кредитора. Письменное требование банка должна быть направлена тем способом, который предусмотрен ипотечным договором. Однако отсутствие должника по месту жительства, указанному в ипотечном договоре, не является основанием для обжалования исполнительной надписи, поскольку разыскивать должника кредитор не обязан.

Для подготовки статьи испльзованы материалы:

Лист ВССУ «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні»